问题：

    有一高速公路工程，已经通过招标，中标结果已经公示，但是因为第一中标人在5个月内没有上缴保证金，当地的交通投资集团（业主）就视第一中标人自动放弃，现在这个工程直接委托一个资质和资金都符合要求的公司，但该公司不是第二中标人。请问，该公司和招标人签订的合同有效吗？
业主给出的解释是，当中标后中标人无法缴纳保证金的，而且已经过了规定的时间，只要有公司可以按原来中标的条件就可以直接做，请问是这样的吗？第二、第三中标人是不是只有在投标期间，在第一中标无法履行合同的时候才可以顺接下来。过了投标期间招标人就可以自行再按原来的中标价格来找公司来做？这样做合法吗？ 

    答：

    徐 鹰：

    若评标委员会根据招标文件的规定确定了三名有排序的中标候选人，那么，根据30号令的规定：第一中标人在规定的时间内签订合同、未能提交履约保证金等，可视为放弃中标资格，且投标保证金不予退还；并可确定第二中标候选人为中标人，如第二中标候选人因前述原因放弃中标资格，招标人可确定第三中标候选人为中标人。

    若评标委员会根据招标文件的规定确定了一名中标候选人，且发生了背景资料的情况，该中标候选人的投标保证金不予退还，若给招标人造成损失超过其投标保证金的，招标人可依法向其索赔。招标人只能重新招标或经批准后不再招标。
当地交通投资集团对合同价的解释是错误的，根据合同法的规定：合同的订立至少是要经过要约和承诺两个阶段，且要符合公平合理、平等自愿的原则。招标人将原中标人的要约强加于第三人的做法，违背了合同法的基本原则。    
若投标有效期已满，所有投标文件在法理上将被视为无效。但按照合同及时履行的原则，在第二中标候选人同意延长其投标有效期的情况下，招标人可向其授予合同。

    在这里要澄清一个误区，那就是：根据《招标投标法》及配套规章的规定：同意延长投标有效期的投标人少于三个的，应重新招标。这条规范的是在定标之前，所以，此条规定不能适用于本案例。 

    唐广庆：

    在投标有效期（或称投标保证金有效期）内已经确定中标人，就意味着已经发出中标通知书。如果仅公示，未发出中标通知书，只能称为第一中标候选人。这是不能要求第一中标候选人提交履约保证金（不能称保证金）。如果已经发出中标通知书，签订合同前中标人不缴纳履约保证金时，中标人违反法律法规，应承担民事赔偿责任。也就是说招标人有权废止其中标，除扣留投标保证金外，还应承担给予招标人造成的所有损失（包括选择第二中标候选人为中标人时增加的所有费用）。如果在有效期内由于中标人不提交履约保证金，应及时选择第二或第三中标候选人为中标人，并签订合同，还应在五个工作日内退还所有投标人的投标保证金。如果在原投标有效期内，由于原中标人不提交履约保证金，而使新定中标人和签订合同时间的不够时，招标人有权要求延长投标有效期（投标保证金有效期相应延长）。因此必须在投标有效期内完成评标、确定中标人、发出中标通知书、交纳履约保证金、签订合同和退还投标保证金。

    依据你提供的情况看，发出中标通知书后5个月（应在30天内）还未交纳履约保证金，已经超过投标有效期（招标人也未延长投标有效期），因此等于招标人终止了招标。依据七部委30号令《工程建设项目施工招标投标办法》第五章法律责任第七十二条之规定，有关行政监督部门给予警告，并处于三万元以下罚款。给投标人造成损失的，应当赔偿损失。终止招标并妥善处理完毕后，再重新招标。如果重新招标后招标失败或者评标委员会否定所有投标，经相关部门批准，可以采用（1）从不足三个投标人中依据招标文件规定授予合同条件确定中标人，或者（2）不再招标，通过竞争性谈判或询价选择承包人或供货商或制造商。

    结论：当中标人不缴纳履约保证金时，应从其他中标候选人中选择中标人，并在投标有效期内完成定标、交纳履约保证金和签订合同。如果过了投标有效期，就意味着招标人中止了招标，应接受处罚，并赔偿给予投标人造成的损失。再重新招标。如果重新招标失败后，才能通过竞争性谈判或询价选择承包人。

    来源：中国招标投标